1年目「論証集すげー！」→2年目「論証集(笑)」 [転載禁止]©2ch.net

**氏名黙秘** · 2015/10/21(水) 09:57:27.06

3年目「論証集すげー！」

なぜなのか

**氏名黙秘** · 2015/11/08(日) 03:29:43.27

学部生ワイは確実に改正民法やらなあかんやろなあ
ローまではなんとか現行法でいけるやろうけど

**氏名黙秘** · 2015/11/09(月) 02:25:21.96

来年の国会も荒れて流れたら笑うわ
もう改正しなくていいよ
学者のエゴだろ

**氏名黙秘** · 2015/11/09(月) 12:31:18.00

民法も刑訴も改正するなら早くしてほしいわ
ずっと改正するか分からずにどっちも勉強せなきゃならんのは負担がすぎる

**氏名黙秘** · 2015/11/09(月) 20:20:27.52

憲法は７０年経っても指一本触れさせないくせに民法は１００年変わっていないのは異常だとぬかす国民

**氏名黙秘** · 2015/11/09(月) 21:20:10.52

主張してるのは国民じゃなくて学者だろ
国民は民法なんか興味ないよ
刑訴ならなおさら

**氏名黙秘** · 2015/11/09(月) 23:27:36.03

一元化を完択のような択一六法でやった人も、趣旨規範本を使ってるの？

**氏名黙秘** · 2015/11/10(火) 00:24:00.00

それはないだろ
一元化したら他の論証集なんか要らない
何のための一元化だよ

**氏名黙秘** · 2015/11/10(火) 00:25:46.44

http://prince-taku.cocolog-nifty.com/photos/uncategorized/2008/05/10/080510_132901.jpg

**氏名黙秘** · 2015/11/28(土) 20:48:57.02

中本裕之（なかもとひろゆき）元弁護士（新62期）＝長文＝奈良県について（2015年10月）

性別：　男、未婚
年齢：　36歳以下（昭和54年４月２日以降生れ）←←←←←←←←New!
国籍：　日本人？（本人談： 2012/03/26 パスポート取得）
住所：　奈良県生駒郡平群町（へぐりちょう）？
最寄駅：　近鉄・生駒線竜田川駅？
実家：　不動産を所有する資産家の分家
家族：　実家で母親と同居、兄、弟、妹？、父親と確執？
宗教：　母親が世界真光（まひかり）文明教団の信者
既往症：　ノイローゼ（2013/1/15）
常用薬：　リスペリドン（2013/1/7）
禁忌：　奈良駅には行けない事情がある
職歴：　元弁護士（新62期、大阪弁護士会、登録番号 41908）、ＬＥＣでの答案添削、家庭教師
資格：　TOEICスコア 680 (2011/10/01現在）
高校：　奈良県　私立帝塚山中学・高等学校卒？
大学：　京都大学法学部　大石眞ゼミ？
大学院：　関西地方の法科大学院修了(同志社？)
受験：　旧司法試験の東京での申込み状況を知っている
勉強：　合格まで10年かかった。『事例本』シリーズ（辰巳1997年～絶版）を使用
ゼミ：　憲法のゼミに所属（本人談：右寄りといえば右寄りの方）
奨学金：　毎月１万円返済、返済期間10年以上（2013/10/22現在）
体重：　63.6キロ（2011/12/20現在）
好物：　水炊き、うどん
好きなアニメ：　ザンボット３（1977年）、太陽の牙ダグラム（1981年）、聖戦士ダンバイン（1983年）
偏愛：　伊藤かな恵（声優）、明坂聡美（声優）、高倉陽毬（アニメキャラ）、小・中学生のホモ
憧れ：　大学教授、公務員
常駐先：　緊急自然災害板（原発情報）、哲学板（千葉雅也、東浩紀）、模型板、声優板ほか
2011/09/27　弱いものには容赦しない。しかし、人の前では何も語れない。
2012/09/01 小・中学生の時にホモってフェラするのが最も良い
2012/09/05 わたしはとにかく、奈良駅にはいけないのです。
2013/10/22 中途半端に頭がよかったのが不幸の始まるなのであろう。

**氏名黙秘** · 2015/11/30(月) 20:41:10.16

>>1
http://i.imgur.com/fLRicGi.jpg
http://i.imgur.com/3Ru2TaI.jpg
この画像を撮った経緯が知りたい

**氏名黙秘** · 2015/12/02(水) 16:23:33.21

趣旨規範ハンドブックの憲法は評判がよくないみたいだけど、あれって原審の当事者の主張とかがまとまっててすごく調べてると思うよ

**氏名黙秘** · 2015/12/03(木) 00:25:23.65

本作るうえで調べてるの当たり前だね
あの憲法が悪いのは、コテコテの学説の反対説で主張反論形式に整理してるのがアホ臭いってとこ

**氏名黙秘** · 2015/12/03(木) 09:53:31.46

新版では主張反論形式じゃなくなってるよ>趣旨規範憲法

**氏名黙秘** · 2015/12/24(木) 01:49:22.72

型がなくてお前らに何ができる？
偏差値３６のクズ共が、生意気を言うな！

だいたい、素のままの自分から、オリジナルが生み出せると思ったら　大間違いだ。
創造するってことは、真似ることから始まるんだ。
お前らにその基礎があるっていうのか？
型にはめるななんてホザく奴は、ただのグウタラな怠け者だ。

**氏名黙秘** · 2016/01/24(日) 02:54:48.02

ザコが集まってる過疎スレ発見>>1by弁護士

**氏名黙秘** · 2016/01/30(土) 00:46:24.57

中本裕之（なかもとひろゆき）元弁護士（新62期）＝長文＝奈良県について（2015年10月）

性別：　男、未婚
年齢：　36歳以下（昭和54年４月２日以降生れ）←←←←←←←←New!
国籍：　日本人？（本人談： 2012/03/26 パスポート取得）
住所：　奈良県生駒郡平群町（へぐりちょう）？
最寄駅：　近鉄・生駒線竜田川駅？
実家：　不動産を所有する資産家の分家
家族：　実家で母親と同居、兄、弟、妹？、父親と確執？
宗教：　母親が世界真光（まひかり）文明教団の信者
既往症：　ノイローゼ（2013/1/15）
常用薬：　リスペリドン（2013/1/7）
禁忌：　奈良駅には行けない事情がある
職歴：　元弁護士（新62期、大阪弁護士会、登録番号 41908）、ＬＥＣでの答案添削、家庭教師
資格：　TOEICスコア 680 (2011/10/01現在）
高校：　奈良県　私立帝塚山中学・高等学校卒？
大学：　京都大学法学部　大石眞ゼミ？
大学院：　関西地方の法科大学院修了
受験：　旧司法試験の東京での申込み状況を知っている
勉強：　合格まで10年かかった。『事例本』シリーズ（辰巳1997年～絶版）を使用
ゼミ：　憲法のゼミに所属（本人談：右寄りといえば右寄りの方）
奨学金：　毎月１万円返済、返済期間10年以上（2013/10/22現在）
体重：　63.6キロ（2011/12/20現在）
好物：　水炊き、うどん
好きなアニメ：　ザンボット３（1977年）、太陽の牙ダグラム（1981年）、聖戦士ダンバイン（1983年）
偏愛：　伊藤かな恵（声優）、明坂聡美（声優）、高倉陽毬（アニメキャラ）、小・中学生のホモ
憧れ：　大学教授、公務員
常駐先：　緊急自然災害板（原発情報）、哲学板（千葉雅也、東浩紀）、模型板、声優板ほか
2011/09/27　弱いものには容赦しない。しかし、人の前では何も語れない。
2012/09/01 小・中学生の時にホモってフェラするのが最も良い
2012/09/05 わたしはとにかく、奈良駅にはいけないのです。
2013/10/22 中途半端に頭がよかったのが不幸の始まるなのであろう。

**氏名黙秘** · 2016/04/15(金) 18:15:33.91

一理ある

**氏名黙秘** · 2016/05/30(月) 16:32:29.04

論証集神！！これだけ暗記すんべ！！

て感じで一発合格したらどうなるの

**氏名黙秘** · 2016/06/10(金) 13:03:14.98

>>155
それはそれで異能の証明にはなるな。

**氏名黙秘** · 2016/07/05(火) 07:42:10.55

一番覚えやすい論証集って、シケタイのやつかな?

**氏名黙秘** · 2016/07/05(火) 13:16:55.59

呉の基礎本

**氏名黙秘** · 2016/10/26(水) 06:36:26.55

ある

**氏名黙秘** · 2017/01/01(日) 06:41:38.39

見えないものが見えてくる

**氏名黙秘** · 2017/01/15(日) 23:04:09.29

えんしゅう本検討スレ
http://jbbs.shitaraba.net/bbs/read.cgi/study/11831/1484197428/

**氏名黙秘** · 2017/01/17(火) 10:30:32.14

普通に論証集使って受かったけど。
論証集だけ使ってた訳ではないが、最初は予備校本で始まり、最後は予備校本に戻るんだよ。
内藤lizardを見習え。

**氏名黙秘** · 2017/02/03(金) 10:04:01.89

論証は自分で会得しないとマルパクでは頭に残らないし，記憶で頼ると論点ずらした問題でパニクるぞ。

**氏名黙秘** · 2017/02/06(月) 10:33:40.75

論証集とハサミは使いよう

**氏名黙秘** · 2017/02/12(日) 19:55:30.93

論証カタログは，基本書や答練でインスパイアされて自分で作った方がイイ。
他人の作ったものは，読んだそばから忘れるザル頭だから。

**氏名黙秘** · 2017/02/16(木) 12:29:31.40

復活祭

**氏名黙秘** · 2017/02/16(木) 13:16:59.26

論証集でもいろいろあって
基本書の重要箇所を上手にエッセンスとりだして
まとめたような論証集は勉強に役立つ（試験では知らんが）。

**氏名黙秘** · 2017/02/17(金) 10:35:32.25

近代論証は，米国連邦最高裁判事Ｌ．Ｄ．ブランダイス著「典拠の法理」が起源だよ。それ以前は米国の裁判なんて典拠レスで（ｒｙ

**氏名黙秘** · 2017/02/22(水) 15:06:25.68

復活祭

**氏名黙秘** · 2017/03/04(土) 18:07:59.28

南山大学の倉持孝司は早く消えろ

**氏名黙秘** · 2017/03/06(月) 21:35:11.64

共同相続と登記

　（Ａの死亡により，Ｂ・Ｃが各2分の1の持分でＡ所有の不動産を相続したところ，
Ｃが勝手に単独所有の登記をして，その不動産全部をＤに譲渡し登記も移転した場合）

遺産分割前にＣが自己の持分を登記し，Ｄにその持分権を譲渡することは有効である。
898条の文言，及び909条但書が分割前の持分の譲渡が有効であることを前提としていることから、
相続財産の共有は物権編（249条以下）にいう「共有」と解されるからである。

とすれば，遺産分割前においてもＣが自己の持分について登記をなし，Ｄにその持分権を譲渡
することは有効である。問題は，Ｂが自己の2分の1の持分について登記なくしてＤに対抗できるか
である。
Ｂは自己の2分の1の持分について登記なくしてＤに対抗できると解する。けだし，共同相続人の
一人が勝手に単独登記をしたとしても，その登記は名義人の持分を超える限りにおいて実体関係
を反映しておらず，無権利の登記であること，しかも登記には公信力は認められないことからである。

→もっとも，Ｄを表見代理，相続回復請求権の時効（884条）によって保護することは考えられる。

**氏名黙秘** · 2017/03/06(月) 21:42:24.13

相続放棄と登記
　（Ａの死亡により，ＢＣがＡ所有の不動産を共有相続したところ，
Ｃが相続放棄したのに，Ｃが単独登記をして，その　不動産全部をＤに譲渡した場合）

１　Ｂが相続により取得した元来の持分については，Ｂは当然に登記なくしてＤに対抗できる。
　　Ｃは全くの無権利者であり，登記に公信力が認められていないからである。

２　問題は，Ｃの相続放棄によりＢが取得したＣの持分について，Ｂは登記なくしてＤに対抗できるかである。
Ｂが取得したＣの持分について，Ｂは登記なくしてＤに対抗できると解する。
　相続放棄の遡及効（939条)により，Ｂはもとから単独所有だったことになるからである。
権利義務の承継を相続人の意思にかからしめ債務超過の相続財産の負担から相続人を保護する相続放棄の
趣旨から遡及効を貫く必要は大きいこと、また，相続放棄は，相続開始後短期間（915条1項）に家庭裁判所に
対する申述（938条）によって行われ，第三者は比較的容易に放棄の有無を確認できることから，
遡及効を貫いても，第三者に不測の損害を被らせるおそれも少ないといえるからである。

**氏名黙秘** · 2017/03/06(月) 22:18:15.76

遺産分割と登記
　　Ａ死亡。
Ａ所有不動産をＢＣが共同相続。
遺産分割により不動産をＢが全部取得。
　　しかし、Ｃが単独登記をし不動産全部をＤに譲渡。

①相続によりＢ取得した持分→Ｂは登記なくしてＤに対抗可。
Ｃは全くの無権利者かつ登記に公信力はないからである。
②問題は，Ｃの遺産分割（906条）によりＢが取得したＣの持
分について，Ｂは登記なくしてＤに対抗できるかである。

Ｂは登記なくしてＤに対抗できないと解する。
遺産分割の場合には，遡及効を制限し，分割後の第三者との関係では
対抗問題（177条）になるものと解すべきだからである。

遺産分割の目的は相続財産の適正公平な分配を図ることにあり，
分割の遡及効（９０９条）も相続人間の権利関係を簡明にするための法技術にすぎず，
短期の期間制限のない遺産分割では利害関係を有する第三者が多数予想されること，
第三者が遺産分割協議を知ることは容易でないことから，
第三者を保護する必要性は極めて大きいことからである。

**氏名黙秘** · 2017/03/08(水) 00:51:05.47

94条2項の「第三者」の対抗要件（登記）

94条2項の「第三者」は対抗要件としての登記を要するかが問題
となるも、表意者本人と第三者との関係は物権移転の当事者類似の
関係であり対抗関係に立たないと考えられるから，登記は不要である。
さらに，虚偽の外観を作出した表意者の帰責性は大きいこと，そう
でなくても第三者は無過失を要すると解することにより，表意者本人
と第三者の利益調整が図られるから，第三者は保護要件としての登記
も不要であると解する。

**氏名黙秘** · 2017/03/08(水) 08:03:31.05

虚偽表示と二重譲渡（177条）

　甲土地がＡ→Ｂ，Ｂ→Ｃと移転した後（登記はＢ)，
Ａ→Ｄに二重に移転した場合のＣとＤの優劣関係。

　ＣとＤは対抗関係に立ち，いずれか先に登記を備えた者が
優先する（177条）ものと解する。

ＡはＣに対して甲土地の所有権を主張することは許されないが（94条2項)，
Ｃが登記を具備するまでは実体法上の無権利者となるわけではないか
ら，あたかもＡを起点とした二重譲渡があったのと同様に考えること
ができるからである。
　

これに対して，Ｃが94条2項によって保護される場合，Ａ→Ｂ→
Ｃの譲渡が有効とされるから，Ｂに登記がある以上，ＤはＢが無権利
者であることを主張できないとする見解もある。

　しかし，善意の第三者Ｃが保護されるのは表意者Ａに対してだけで
あって，そのことから当然に虚偽表示に関係のない譲受人Ｄに対して
も保護されなければならないのか疑問である。そもそも94条2項の
第三者が登場すれば虚偽表示は有効となりＢが権利者になるとするこ
ともできない。あくまでもＢは無権利者であり，Ｂに対してＤは登記
なくして所有権取得をＢに対抗できると考えるべきである。そうである
ならば，ＤがＢから買い受けた場合とＡから買い受けた場合とで差異
はないことから，ＣＤの関係を対抗要件と解するのが妥当である。

**氏名黙秘** · 2017/03/08(水) 08:19:46.46

意思外形非対応型

Ａは自己の不動産につきＢに仮登記を与えたところ，Ｂは勝手にＡ
の登記書類を利用してＢ名義の本登記に改め，善意のＣに売却した場
合，Ｃは保護されるか。

Ｂの背信行為によりＡの意思に反した虚偽の外形が作出され，これをＣが信
頼した以上，Ｃを保護すべきである。

ＡにはＢ名義の仮登記の限度で帰責性が認められる一方、Ｃが信用したのは，
Ｂにより作出されたＢ名義の本登記という外形である。Ａの帰責性を超える部分
については，ＡＣ間の利益調整を図るため110条も類推適用する必要がある。

従って，110条及び94条2項の類推適用により，第三者Ｃを保護すべきである。
そして，虚偽の外形（Ｂ名義の本登記）に対するＡの帰責性は弱いから，
第三者Ｃの保護要件として，善意のほか無過失を要求すべきである
（判例も，意思外形非対応型では，無過失必要説）。

**氏名黙秘** · 2017/03/08(水) 21:21:08.27

未遂の教唆　の論証　　　突っ込みよろしく！

思うに、共犯処罰も法益保護の一環であるから、共犯の処罰根拠は
正犯を介した法益侵害結果の惹起にある。そこで、単独犯と同様に、
教唆犯の故意の内容としても、終局的な結果発生の認識が必要である
と考える。

**氏名黙秘** · 2017/03/08(水) 21:32:12.69

幇助のの因果関係

（論証例①）
共犯の処罰根拠は、正犯を介しての法益侵害にあるから
幇助行為と正犯結果との間に因果関係が必要である。
その因果関係の内容につき、条件関係までを必要とすれば幇助犯の成立範囲を
限定しすぎて法益保護の要請に反する。そこで、幇助の因果関係としては
正犯結果を物理的・心理的に促進したという関係があれば足りると考える。

（論証例②）
共犯の処罰根拠は、正犯を介しての法益侵害にあるから
幇助行為と正犯結果との間に因果関係が必要である。
幇助の因果関係の内容としては、
法益保護の要請から、条件関係までは必要ではなく、
正犯結果を物理的・心理的に促進したという関係があれば足りると考える。

**氏名黙秘** · 2017/03/11(土) 17:42:21.07

文章が汚い

**氏名黙秘** · 2017/03/11(土) 17:53:47.92

【相手方・第三者による錯誤無効の主張】

表意者が錯誤による無効を主張しない場合に，相手方は無効を主張
しうるか。

錯誤による法律行為は無効（95条本文)であり，無効は誰からでも
主張しうるのが原則である。しかし，相手方は錯誤無効を主張しえな
いものと解する。けだし，錯誤無効は表意者保護の趣旨であり，
表意者が無効を主張しないのに，相手方の無効主張を認めるのは
この趣旨に反するからである。

では、表意者が錯誤につき重過失があり無効を主張しえない（95条但書)
場合に，相手方または第三者は無効を主張しうるか。
表意者保護の趣旨から、相手方や第三者が無効を主張しうるとすることは
許されないものと解する（最判昭40.6.4）

もっとも，以下のような場合には、表意者に対する不当な干渉になら
ないから、第三者も錯誤無効を主張することができると解する。

①第三者に表意者に対する自己の権利を保全する必要があり，かつ，
②表意者自ら意思表示に錯誤があることを認めている場合

**氏名黙秘** · 2017/03/11(土) 18:01:18.78

【和解契約の錯誤】

和解契約の意思表示に錯誤がある場合に，無効を主張することがで
きるか。

否定すべきである。なぜなら，和解によって確定した事項は，
たとえ真実に反しても，当事者は和解の内容に拘束される（696条)。
これは和解契約に権利創造的効力を認めたものであり，和解の効果
につき錯誤の規定を排斥する趣旨だからである。

もっとも，和解契約の基礎におかれた前提事実に錯誤がある場合に
は無効を主張しうると解する。696条は和解契約の対象事項に適用される
のであって，和解契約の対象ではない前提事実には適用されないから
である

**氏名黙秘** · 2017/03/25(土) 00:14:46.85

あ

**氏名黙秘** · 2017/04/30(日) 11:29:17.91

ヤフオクで売ってる自作論証集ってどうなの？
書籍でなくデータで売ってるのがあるでしょ。
使い勝手が良さそうなので買った事ある人は是非感想聞かせてくれないか

**氏名黙秘** · 2017/05/10(水) 20:14:48.32

> ヤフオクで売ってる自作論証集

全科目のを２つ買ったが
ごちゃごちゃして見づらい、あと論証に癖がある
あれは作った人しか使えん

逆に本として出してる、市販されてるものは、
それだけ完成されてるといえる

**氏名黙秘** · 2017/05/10(水) 20:37:24.19

工藤の合格論証がベスト
残念ながら憲法＆行政は市販されてない

**氏名黙秘** · 2017/06/11(日) 13:47:26.01

study5のやつは理由付けが全然なかった。。。

**氏名黙秘** · 2017/06/21(水) 18:57:59.07

Ω＼ζ°)ﾁｰﾝ

**氏名黙秘** · 2017/08/04(金) 23:08:32.08

ちなみに。俺は百選を事案・規範・理由付けを色分けして、不足情報を書き足す感じで、合格したけど
ぶっちゃけ今考えると、これは論証集とほぼ同じなのではｗｗと思っている。

てなわけで、論証集だけ読んで受かるやつはいないけど、ゴールとして論証集に一元化するのは、
「丁寧に基本書や判例を読み込んで事例問題の中で条文判例学説の正確な知識」っていうのを答案で再現するためにアリなんじゃないかしら。

**氏名黙秘** · 2017/08/07(月) 06:27:47.29

>>171から>>176は規範とあてはめが分離されていないから、ちょい違和感がある。

**氏名黙秘** · 2017/09/11(月) 09:04:34.47

自分で論証できるようになれば相当力がついてんな。
暗記マシーンの旧試験の低学歴アホどもには一番苦手とするところ。

**氏名黙秘** · 2017/09/11(月) 14:02:03.18

>>180

逆だろ。旧司では、同じ論証でも、表現に磨きをかけていた方が勝った。
だから、表現力は旧司の方が高い。

**氏名黙秘** · 2017/11/22(水) 23:51:44.40

>>191
旧は
定義通りに書く丸暗記にしか見えないが。

**氏名黙秘** · 2017/11/22(水) 23:59:15.07

>>192
たとえば？
何年の何の問題？

定義は暗記しておかないと話にならない。
そ子を外しては勝負にすらならない。

勝負はそこから先だろ。
丸暗記で対応できると思っているうちは受からない。

**氏名黙秘** · 2018/01/03(水) 14:46:48.66

(´・ω・`)知らんがな

**氏名黙秘** · 2018/03/11(日) 12:24:26.74

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知りたい方だけみるといいかもしれません
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**氏名黙秘** · 2018/05/02(水) 08:00:40.96

１　Ⅹは，前訴で一部請求であることを明示して300万円の支払請求訴訟を提起し請求棄却で敗訴し，
その判決が確定している。そこで，Ⅹの後訴が認められるかを考察するにあたっては，
前訴における訴訟物が1500万円全額なのかを検討したい。

２　たしかに，紛争解決の一回性ということからすれば，いわゆる一部請求は否定され，債権全額が
訴訟物となると考えるべきであるとも思える。しかし，実体法上，債権を分割して行使するか否かは自由
である。また，試験訴訟の便宜も考慮すべきである。それゆえ，一部請求は肯定すベきである。
ただ，被告の応訴の煩の回避などの利益にも配慮すべきである。そこで，原告が一部であることを明示
したときに限り，その一部が訴訟物となり，後訴を許すべきである。　　　
本問では，Ⅹは，前訴において1500万円のうちの一部であることを明示して300万円を請求している。
よって，前訴の訴訟物は300万円であり，この部分についてのみ既判力が生じる。

３　では，Ⅹの残額請求は問題なく認められるか。
一個の金銭債権の数量的一部請求の当否を判断するためには債権の全部について審理判断すること
が必要であり，請求棄却の結論は実質的には残部請求しうる部分が不存在であるとの判断を示すもの
である。
このように考えると，原告の残部請求は実質的には紛争の蒸し返しであり，被告の合理的期待を裏切る
ものであって許されるべきではない。
よって，敗訴原告が残部請求をすることは，特段の事情がない限り，信義則に反して許されない。
最近の最高裁判例に賛成である。
　本問では，特段の事情があるかないかは明らかではないが，特段の事情が認められない限り，
Ⅹの1200万円の残部請求は，信義則に反し許されない。

**氏名黙秘** · 2018/05/03(木) 11:21:09.99

民法96条3項の「第三者」の意義
詐欺の当事者及びその包括承継人以外の者で、
詐欺による意思表示によって生じた法律関係について、
別の法律関係に基づき新たな利害関係を取得し、かつ、
その当事者から独立した利益を有する者をいう。
　けだし、96条3項は、詐欺による外観を信頼した善意の第三者を
保護する趣旨だからである。

**氏名黙秘** · 2018/05/03(木) 11:21:50.43

96条3項の「第三者」は、詐欺に基づく取消前に利害関係を取得したものをいうと解される（判例）。

96条3項の「第三者」は、善意で足りる。96条3項の条文には書かれていないから（判例は無過失不要）。

96条3項の「第三者」は対抗要件（登記）を要しない。表意者本人と第三者との関係は
物権移転の当事者類似の関係にあり、対抗関係に立たないと考えられるからである（最判昭49.9.26）。

**氏名黙秘** · 2018/05/03(木) 11:26:43.97

詐欺（96条）が同時に要素の錯誤（95条）にあたる場合、表意者は詐欺取消と錯誤無効の
いずれをも主張できると解する。けだし、取消も無効も、表意者保護の見地から認められ
た法律行為の効果を否定する法的概念・手段にすぎないからである。

＊＊95条の錯誤無効を主張した場合に96条3項の類推適用はない。
（通説は、錯誤無効の主張にも121条但書を類推するなど、取消
　と無効の接近化傾向が見られる。しかし、126条類推、96条
　3項類推までは認めない）

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 09:05:55.53

伝聞証拠は、原則として証拠能力が否定される（法３２０条１項）。
①内容の真実性が問題となる②公判廷外の供述は、真実性の吟味ができないからである（酒巻、形式説）。
もっとも、伝聞例外（３２１条乃至３２４条）に当たれば、例外的に肯定される。
本件供述は、①②を満たし、伝聞証拠にあたり、同意（３２６条）も認められない。
そこで、伝聞例外として証拠能力が認められるか、
３２１条１項２項後段の要件に即して検討する。
★実質説は「反対尋問」の有無を書く。
形式説は、内容の真実性を定義にビルトインする。

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 09:45:52.97

　・・・な書面は、「公判期日における供述」に代わる「書面」（刑訴法320条1項）であり、
裁判所の面前で反対尋問を経ない供述証拠にあたる。それゆえ、被告人乙の同意（刑訴法326条）
がない限り、原則として証拠能力が認められない（刑訴法320条1項、伝聞法則）。
この趣旨は、供述証拠は、知覚・記憶・表現・叙述の過程を経るため誤りが生じやすく、
公判廷での反対尋問（憲法37条2項前段参照）により各過程の誤りをチェックし、
その信用性を吟味する必要があることに求められる。
　もっとも、伝聞証拠を常に排斥しては、裁判を遅延させるばかりか、
裁判に必要な証拠が得られず真実発見（刑訴法1条）も困難になる。
そこで、法は、証拠の必要性があり、かつ、反対尋問に代わる信用性の情況的保障があれば、
例外的に証拠能力を認めている（刑訴法321条以下）。
　以下、問題文から刑訴法321条以下検討。

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 09:49:15.61

○　訴訟上の和解

(1)　甲は、乙と訴訟上の和解をしているが、和解当時・・・・を知らなかったことから、
甲には錯誤(民法95条)があったといえる。そこで、甲は錯誤無効を主張して和解の効力を
争うことができないか。訴訟上の和解が成立すると、和解調書の記載には「確定判決と
同一の効力」(267条)が生じるが、これに既判力が含まれるとすると、錯誤は再審事由には
該当しない(338条1項)ので、無効主張はできないはずである。
そこで、「確定判決と同一の効力」に既判力が含まれるかどうかが問題となる。

ア　判例は、既判力を肯定しつつも実体法上の無効・取消原因があるときは既判力は生じない
とするようである。しかし、再審事由に該当しない限り無効主張を許さない点に既判力の実益が
あるのに、制限的に既判力を認めるのでは既判力制度の趣旨に反する。
イ　思うに、訴訟上の和解は当事者の自主的紛争解決方式であって、裁判所の関与は、
和解の形式的要件についての審査にとどまるのが通常である。訴訟上の和解にあっては判決手続
のように当事者に十分な攻撃防御を尽くさせて審理判断するものではなく、既判力を付与するに足りる
手続的基礎がない。しかも、和解は判決主文に対応するものがないから、既判力を肯定した場合に
その客観的範囲が不明確であるという不都合がある。したがって、「確定判決と同一の効力」(267条)
には既判力は含まれないと解する。
ウ　よつて、甲は、訴訟上の和解の効力につき錯誤無効主張をすることができる。

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 09:50:38.23

(2)　では、甲は、どのような方法により無効主張すベきか。
ア　この点、訴訟上の和解の無効主張は、和解無効確認や請求異議訴訟などの
別訴提起の方法によるベきであるとする説がある。
しかし、訴訟上の和解が無効であるならば、訴訟は終了しないから、期日指定の申立て
によるのが素直ではないか。しかも、これによると、当該和解に関与した裁判所が審理する
のであるから、簡便であるばかりか、旧訴の訴訟状態・訴訟資料を維持利用できるから合目的的
である。ただ、和解の有効・無効を和解が成立した裁判所で審理することになれば、
上級審で和解が成立した場合には当事者の審級の利益を奪うおそれがあることも否定できない。
そこで、当事者の便宜を考慮して、当事者は期日指定の申立と別訴提起のいずれの方法をも
任意に選択しうるものと考える。

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 12:35:03.78

>>1
2年目はリーガルマインド（キリッ）
3年目はそんな悠長なこと言ってられっか！で論証の戻る

本来は自分で作ることに意味がある
キーワードのみを抑えておけばいくらでも対応できる

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 19:00:20.82

二重起訴と裁判所の措置

１　裁判所がいかなる措置を採るべきかは、Ｙの訴えが二重起訴にあたるか否か
　によって異なる（142条）。

２　142条によれば、「事件」が同一の場合に二重起訴は禁止される。
「事件」は、①当事者と②審判対象の同一性から判断される。

(1)　①本件訴訟は、原被告の立場は入れ替わるが、当事者は同一である。
(2)　では、②審判対象は同一といえるか。142条が二重起訴を禁止したのは、
判決の矛盾防止もさることながら、審理の重複を回避して訴訟経済を図り、当事者の応訴の負担
を軽減するためである。そこで、訴訟物が同一の場合に限らず、主要な争点が同一の場合も
審判対象が同一であると考える。
本件訴訟における訴訟物は、Ｙの甲土地所有権の存否であり、Ⅹが提起した訴訟における訴訟物
たるⅩの甲土地所有権の存否とは異なる。しかし、実体法上一物一権主義がとられていることから、
甲土地の所有権がいずれにあるかを判断するための主要な争点は同一である。
よって、事件の同一性は認められる
(3)　以上より、Ｙの訴えは二重起訴にあたる。　　

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 19:11:42.32

３　では、裁判所はいかなる措置を採るべきか。
二重起訴された後訴を前訴と同一手続で審理すれば、審理の重複や矛盾判決
を回避することができるので、後訴を不適法却下する必要はない。そこで、
後訴が前訴と請求の趣旨が異なる場合には、裁判所は弁論の併合（152条）をすべきである。
本問でも、Ｙの訴えはⅩの訴えと請求の趣旨を異にするので、裁判所は弁論を併合すべきでる。

**氏名黙秘** · 2018/05/04(金) 22:09:13.67

本人の意思に基づく代理行為（101条2項の拡張）→有力説

　本人の指図はないが、代理人の行為が本人の意思によって決定され
た場合に、本人の意思を考慮しないのかが問題になる。
1 代理における行為者は代理人であると解する。101条1項が意
　思表示の瑕疵について代理人を標準とし、また99条も「代理人が
　なしたる意思表示」と規定しているからである。
　とすれば、法律行為の要件は代理人を基準として決定されること
　になり、例外的に、本人を基準として代理行為の暇庇が判断される
　のは、本人の指図による101条2項の場合に限られるかのように
　思える。
2　しかし、101条2項の趣旨は、本人の主観的態様を代理行為に
　反映させて、相手方との利益調整を図ることにある。とすれば、本
　人の指示がない場合でも、本人のコントロールする可能性があれば、
　101条2項を拡張して本人の主観的態様を考慮するのが公平であ
　る。
　従って、本人の意思によって代理行為が決定された場合には、1
　02条2項が適用され、本人の主観的態様を代理行為に反映させる
　ことができる。

**氏名黙秘** · 2018/05/05(土) 07:02:43.61

＊思うに、解散権は、総選挙により国民の政治的意見を国政に吸い上げるという民主主義的意義
を有するため、内閣の自由裁量に委ねるとかかる解散権の意義が没却されるおそれがある。そこで、
解散権の民主主義的意義から、国民の意思を国政に反映させる必要がある場合、すなわち衆議院
で内閣の重要案件が否決された場合や、内閣が基本政策を抜本的に変更する場合等に限って、
内閣の解散権行使が認められると解すべきである。
よって、解散権行使に限界はないとする○○の主張は妥当でない。

**氏名黙秘** · 2018/05/06(日) 18:56:09.87

第一　設問１について
1　教育の自由の侵害(学習指導法について)
(1)　学習指導法は，憲法23条および26条が保障するXの教育の自由を侵害し違憲である。
憲法23条の「学問」は，く教育学の学問的実践たる教育を含むと解されるところ，
Xが・・・・・・・・・・した行為は，・・・高校の生徒に対して自己の見解や学問を伝え，
生徒の人格の完成や知見の向上を図ろうとしたものであるから，憲法23条の「学問」たる
教育行為そのものである。
また，憲法26条は，教育権は，まず国民にあり，その国民の信託を受けた教師個々人にある
ことを含意したものと解されるところ，Xは，・・・・・・・・・，生徒の親から信託を受けて教育を行う
のであり，教師個人の自律的判断を制約することは，教師個々人の持つ教育権の侵害となる。

**氏名黙秘** · 2018/05/06(日) 18:58:24.42

(2)　本件学習指導法は，本来教師が自由に決定できる教育内容にまで踏み込んで
規定しており，法令自体が違憲無効であり，本件職務命令には根拠がない。つまり，
上で論じた国民教育権説からすれば，教育内容の決定権限は国民とその信託を受けた
教師にあり，国家は教育の内容に介入することは許されない。科目の内容にまで介入
している学習指導法は違憲であり，本件職務命令には根拠がない。

**氏名黙秘** · 2018/05/07(月) 22:10:06.12

2　教育の自由の侵害（職務命令について）

(1)　仮に，学習指導法自体が合憲であるとしても，本件職務命令は，Xの教育の自由を侵害し違憲である。
国家が，教育内容の全国的な平等や，批判能力の乏しい生徒に対して客観的かつ適切な教育を施すことを
目的として教育の自由に介入できるとしても，それは合理的な範囲内にとどまるべきものである。そこで，
その職務命令の合憲性は厳格に審査されるべきである。具体的には，職務命令の目的が重要であり，
制約の方法が比例原則上相当であることが必要である。

(2)　本件処分の目的は，批判能力の十分でない新入生を，一方的な政治的意見から守るという教育上の
ものであり，それ自体は重要である。しかし，その方法として・・・・・・・は相当とはいえない。
なぜなら，・・・・・・・につき，あえてパターナリスティックな配慮からその内容を決定するまでの必要性はない。
また，新入生といえども高校生であり一定の判断力を備えている。さらに・・・・・・・・ことからも推認できる。
本件職務命令は，目的を達成するために過剰な手段を命じるものであり，比例原則上相当でなく，
Xの教育の自由を過剰に制約し違憲である。

**氏名黙秘** · 2018/05/07(月) 22:56:04.18

3　表現の自由の侵害
(1)　Xによる本件・・・・・・・は，自己の政治的意見を外部に向けて表明するものであって
表現の自由として保障されているところ，本件職務命令は，そのXの表現の自由を侵害
し違憲である。

(2)　表現の自由は，自己実現に不可欠であるとともに，民主制の基礎をなすので自己
統治の価値に直結している。そこで，その制約は，厳格に審査すべきであり，なかでも，
表現内容に着目する規制は，特定の思想を狙い撃ち的に規制するなど濫用の可能性が
高いために，特に厳格に審査すべきである。また，表現を事前に阻止する事前規制は，
表現による情報伝達の機会そのものを奪取し，規制の合理性の根拠の事後的検討を
困難にする点で，表現の自由に脅威であるから，厳格な基準により審査すべきである。
以上から，規制はその表現によって明白かつ現在の危険が発生する場合にのみ許される
とする基準が妥当である。

(3)　本件職務命令による・・・・・・・・は，内容に着目するもので内容規制であり，
・・・・機会を事前に剥奪してしまうから，事前規制である。しかし，・・・・・明白かつ現在の
危険が発生しないから，本件職務命令は違憲である。

**氏名黙秘** · 2018/05/08(火) 09:46:44.13

4　生徒の知る自由の侵害
(1)　本件職務命令は，・・・・・・，それを知る権利を侵害し，違憲である。
(2)　知る権利は，憲法21条により保障されている。表現の自由は，情報をコミュニケートする自由であり，
本来受け手の存在を前提とするし，情報を享受することは，自己実現や自己統治にとって不可欠だからである。
新入生が・・・・・・を知る権利も憲法21条によって保障されている。

(3)　Xに，本件において第三者である新入生の憲法上の権利を主張する当事者適格が認められるか。
我が国の違憲審査制は付随的審査制であるから，第三者の権利の救済の主張は，原則として許されない。
しかし，憲法保障をも図る見地から，①違憲の主張をする者の利益の程度，②援用される憲法上の権利の性質，
③違憲の主張をする者と第三者の関係，④第三者が別の訴訟で自己の権利侵害につき違憲の主張をすること
が困難かどうかを考慮して，例外的に当事者適格が認められると解する。
本件の場合，①Xの精神的自由権の問題であり，利益の程度は大きい，②援用される権利は知る権利という
自己統治に不可欠の権利である，③Xは新入生の教育者であり，新入生の利益を代弁すべき立場にある，
④新入生が別訴を提起することは難しい。以上から，Xに第三者の憲法上の権利を主張する当事者適格が認められる。

(4)　そうだとして，本件職務命令は，知る権利を侵害し違憲か。違憲審査基準が問題となるが，やはり比例原則で
判断すべきである。
本件では，・・・・・知る権利の侵害となり違憲である。

**氏名黙秘** · 2018/05/08(火) 17:33:33.18

(l)　ＣのＡに対する手形金の支払請求は認められるか。
(2)アこれが認められるには、その前提として、Ｃの所持している手形が商慣習法上有効に
流通している白地手形である必要があるところ、当該手形は、手形要件たる手形金額(75条２号)の
記載を欠くことから、無効手形ではないか、白地手形と無効手形の区別基準が問題となる。

イ　思うに、白地手形が無効手形と外形上同一であっても要件欠缺の手形を白地手形たらしめる根拠は、
署名者と手形所持人との間に補充権授与の合意があるからである。署名者が白地補充権を授与する
意思をもって手形を振り出した場合に白地手形となると解する。

ウ　本問では、・・・・・・・当該手形を振り出していることから、ＡＢ間では・・・・補充する旨の合意が黙示
になされているものと考えられる。よって、本問の手形は白地手形である。

(3)　そうだとしても、当該手形の裏書譲渡を受けたＣは、ＡＢ間の合意とは異なる4000万円という金額
を補充している。そこで、未補充の手形を取得した者が補充権の範囲を超えて補充した場合、
手形法10条〈77条２項〉の適用があるか。
たしかに、10条は白地補充された正規の手形の外観を信頼した善意者を保護する制度であるから、
10条の適用はできないが、手形流通の円滑化を図る趣旨からすれば、一定範囲の補充権の存在を信頼して
未補充のまま白地手形を取得した者をも保護するのが妥当である。よって、10条を類推適用すべきである。
このように解しても、手形金額等の重要事項については、振出人への確認等をせずに譲渡人の言葉だけを
信頼した取得者には重過失を認定できるので、妥当な結論を得られる。
本問のＣは、手形金額という重要事項が白地であるのに、手形金額をＡに確認していない点に重過失が認められるか
ら、10条の類推適用はない。よって、ＣはＡに対して4000万円の手形金請求はできない。
(4)　では、Ｃは、Ａに対して、ＡＢ間の合意内容と考えられる1500万円につき手形金請求をすることができないか。
　　思うに、白地署名者は自ら合意した内容の金額については、債務負担の意思が認められるし、手形債権は
金銭債権であり可分性を有する。よって、手形署名者は合意内容に基づく責任を負う。
　　本問のＣは、Ａに対して1500万円の手形金請求ができる。

**氏名黙秘** · 2018/05/08(火) 17:39:14.97

Ｂは振出日から３年以上経過してから満期日欄を補充しているので、そもそも補充権が時効消滅
しており、ＡはＢの手形金請求を拒めるのではないか。満期白地手形の補充権の消滅時効が問題となる。

思うに、満期の記載のある白地手形と異なり、満期白地手形では、その起算点が明らかでなく、補充権を
いつまでも行使し得るとすると法的安定性を害する。そこで、補充権自体が消滅時効にかかると考える。

では、補充権の消滅時効期間は何年か。
思うに、白地補充権は形成権であるが、その行使により債権が発生するため、債権としての時効を考える
ベきである。そして、白地補充権の授与は本来の手形行為ではないが、「手形…に関する行為」(商法501条4号)に
準じる商行為といえ、白地補充権は商法522条の「商行為によって生じた債権」と認められるので、白地補充権は
振出日から５年で消滅時効にかかるものと解する。

本問では、Ｂは振出日から５年以内に満期日欄を補充しており、補充権の時効消滅前の補充といえる。
もっとも、Ｂは、金額欄については振出日から５年を経過した時点で補充しているので、補充権の消滅時効経過後
の補充となるのではないか。満期補充後の他の手形要件の白地補充権の時効消滅が問題となる。
思うに、補充権の消滅時効完成前に満期の記載がなされている以上、当該手形は満期の記載のある白地手形と
同視することができる。そして、満期の記載のある手形については、満期から３年で白地手形上の権利も時効消滅
すると解する(77条１項８号、70条１項)ことから、満期の補充がなされた場合も同様に解すベきである
本問では、Ｂは、補充した満期から３年以内に金額欄を補充していることから、Ａに対して手形金請求をすることができる。

**氏名黙秘** · 2018/05/09(水) 21:31:07.98

代理人が相手方に詐欺を行なった場合、96条1項によって、相手方は
本人の善意悪意にかかわらず取り消しうると解する。
この点、判例は、101条1項を適用し、相手方は本人の善意悪意にかか
　わらず取り消しうるとするが、101条1項は代理人につき意思表示に
瑕疵（意思欠鉄、詐欺・強迫等）があった場合に関する規定であって、
代理人が詐欺を行なった場合には適用すべきではない。

**氏名黙秘** · 2018/05/10(木) 23:41:27.00

代理と委任の関係（授権行為の独自性）
代理関係は、委任等の内部関係とは別個独立の、
代理権授与行為（授権行為）によって発生すると解する。
委任等に必ず代理関係が伴なうわけではなく、
代理権は本人に権利義務の効果を発生させる地位にすぎ
ないからである。

**氏名黙秘** · 2018/05/11(金) 18:39:07.34

代理権授与行為の法的性質
制限能力者は代理権授与行為（授権行為）を取り消すことができ
るか。授権行為の法的性質が問題となる。
　民法は、代理と委任を判然と区別しない立場をとっているから（104条、111条等)、
授権行為の法的性質は、委任に類似した一種の無名契約であると解する。
　このように考えると、・・・・の場合には、代理人の側から
授権契約を取り消すことが可能となる。

**氏名黙秘** · 2018/05/11(金) 20:17:18.48

預合いによる払込みは無効であると解する。これを有効とする説もあるが、
預合いを抑制するために会社法は刑事罰を科しており（965条）、このような
法令違反行為は、原則として、会社法に明文のない限り無効とすべきである。
また、預合いによる払込みは、会社にとって実質的には財産は確保されてい
ないから、会社債権者保護の必要性の点からも無効とすべきである。

**氏名黙秘** · 2018/05/12(土) 06:51:18.46

委任契約ないし授権行為が取り消された場合、取消の遡及効（121条）
により、既になされた代理行為は無権代理行為になるか。
　取消の遡及効は、制限能力者や瑕疵ある意思表示をした者を保護する
制度であるところ、代理権の消滅は代理人に何らの不利益をもたらさない。
それゆえ、遡及効を貫く必要はない。また、取消の遡及効は、取引の安全
を害すること甚だしい。そこで、ここに102条の趣旨を及ぼし、
代理権は将来に向かってのみ消滅すると解する。

**氏名黙秘** · 2018/05/12(土) 07:02:20.86

表見代理によって保護される「第三者」の範囲
　表見代理によって保護される「第三者」に転得者は含まれない。
一般に有効な代理権が存在すると信頼するのは直接の相手方に限られ、
転得者はこれを信頼する立場にはないからである。
→94条2項の「第三者」には転得者を含むが、これは同条項が第三
　者の信頼の対象が、従前の権利移転も含めて前者が権利者であると
　いう点にあるからである。

**氏名黙秘** · 2018/05/12(土) 16:44:19.65

109条の代理権授与表示（授権表示）
　109条の要件である代理権授与表示（授権表示）は、他人を自
己の代理人とする旨の観念の通知であるが、表意者に対して意思
表示と同等の効力をもたらすものであるから、意思表示に関する
規定を類推適用すべきである。従って、96条などにより授権表示を
取り消すことができ、109条の授権表示は遡及的に消滅する。

**氏名黙秘** · 2018/05/13(日) 15:42:43.74

白紙委任状の交付が109条の代理権授与表示（授権表示）にあたるか。
白紙委任状を、代理人を限定する趣旨で交付した場合（非転々予定型）は、
転得者が、委任事項の空白を相当程度濫用した場合には、
白紙委任状の交付は109条の授権表示にあたらないものと解する。

**氏名黙秘** · 2018/05/14(月) 15:43:32.79

司法試験採点官の評

・判例同旨や「この点」が多用される答案は、問題の提示→「自説」→「判例もこう解している」という論法
を使うことが多いが、採点する側としては、「自説」なんか読まされたくもなく、判例がどのような事案で
どのように述べたのかをまず正確に示してほしいと考えている。

また、そもそも自分がオリジナルに考えたわけでもない考え方を「自説」と呼ぶ神経が信じられない。
さらに、Ａ先生が執筆した教科書に書いてあるというだけで、その見解にれはＡ先生がオリジナルに
考えた見解だとは限らないのに、それを「Ａ説」と呼ぶ神経も、私には理解不能。

「判例同旨」と書くな。「判例はこう述べている。私はそれを支持する」といった書き方をしてほしい。
態度がでかいということではない。

・判例と裁判例を区別せよ。
最高裁判所の判例が判例たるゆえんは、それが、先例としての拘束力を持ち、下級審はその判例に
従わなければならないところにある。下級審の裁判例にはそういう拘束力はない。最高裁判所の判例
は「法的ルール」だが、下級審の裁判例には(極端に言えば)参考程度の意味しかないのである。

**氏名黙秘** · 2018/05/14(月) 15:44:49.76

ローの教員の指摘
・「Ａ説とＢ説が対立しており、それぞれの内容はこれこれで、実質的な対立点はここにある
わけだが、自分としては」といった答案を書いてもらいたい(客観性があり、かつ対立のポイント
を明確に示しているもの)

・私は、講義の期末試験の答案や，司法試験の答案で、解答者のオリジナルな考えを必ず書く
べき(あるいは、書く方がべタ一)だとは思っていません。むしろ、最高裁の判例と重要な学説を
正確に理解しているということ、判例については射程が分かっているということを、まずは答案に
示してほしいと思っています。それを踏まえて解答者が「自分の意見」を書げれば素晴らしい
ですが、「自分の意見」を書いていない答案が不十分な答案だとは思いません。

**氏名黙秘** · 2018/05/14(月) 21:34:01.19

公法上の行為と基本代理権（最判昭46.6.3）
　登記申請行為など公法上の行為の授権が、110条の基本代理権た
りうるか。
　代理制度は私的自治の補充・拡充を目的とする行為であるから、基
本代理権は原則として、私法上の行為に関する代理権に限られると解
されるが、公法上の行為も特定の私法上の取引行為の一環としてなさ
れた場合には、その代理権は基本代理権たりうると解する。けだし、
公法上の行為といえども特定の私法上の取引行為の一環としてなされ
るときには、契約上の債務の履行という私法上の効果が生じるのであ
って、表見代理との関係ではなお私法上の行為としての性格を認める
ことができるからである。従って、登記申請行為も契約の履行として
行なわれるときはその代理権は基本代理権たりうる。
→印鑑証明書下付申請行為など私法上の効果が生じない行為は、その
　代理権たりえない。

**氏名黙秘** · 2018/05/14(月) 21:39:35.10

なんという…

**氏名黙秘** · 2018/05/15(火) 18:03:45.59

　　(((;;;:: ;: ;;　　　　　　　　　 ;; ;:;::)) ::)
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**氏名黙秘** · 2018/05/15(火) 23:54:19.57

無権代理人が本人を相続した場合

①無権代理人単独相続型→資格融合説（判例）本人と無権代理人が一体となると考え、
本人自らが法律行為をしたのと同じに考える。
②無権代理人共同相続型～不動産の引渡債務の場合
資格融合説・資格併存説（追認可分説・追認不可分説・完全併存説）
→　追認可分説をとると、結局、相続分の限度で資格融合を認めたのと同じことになる。
追認不可分説と完全併存説とは、他の共同相続人が追認する場合に違いが出てくる。
追認不可分説によると、この場合、全体として追認がなされたことになる。

**氏名黙秘** · 2018/05/15(火) 23:55:55.68

思うに、無権代理人が本人を相続した場合、事態を分析的に観察する立場から、　
相続人は無権代理人たる地位と本人たる地位を併せて有しているが、ただ無権
代理人たる相続人が追認拒絶権を行使することは信義則上許されないと解する。
これに対して、無権代理行為が相続によって当然に有効になるとする見解もあるが、
無権代理に関与していない他の共同相続人から追認拒絶権を奪ってしまうこと
から、妥当でない。従って、無権代理人ＢはＣに対して追認拒絶できない。

**氏名黙秘** · 2018/05/16(水) 00:05:45.42

共同相続人Ｄが本人Ａから承継した追認拒絶権を行使した場合はどうなるか。
Ｄは無権代理に関与していないから、追認拒絶権を行使することは信義則に反しない。

しかし、法律関係の複雑化を防止する観点から、追認権や追認拒絶権は、分割できず、
それを共有する者全員が一致してはじめて行使でき、追認すると、それまで帰属していな
かった効果が帰属するものと解する。それは共有された権利の性質を変更する行為で
あるため、全員一致が必要だと考えるのである。

従って、ＢとＤが追認権を行使した場合は、Ｂの財産の処分行為は有効となり、Ｃの単独所有となる。
これに対し、ＢとＤが追認拒絶権を行使した場合は、Ｂの財産の処分行為は無効となり、財産は
ＢとＤの共有になり、ＣはＢに対して無権代理人の責任（117条）を追及しうる。
→最判平5.1.21（共同相続では、当然有効説をとらない）

**氏名黙秘** · 2018/05/16(水) 20:32:07.08

論証表現なんかで点数の差がつくわけではない。
合格すれば分かる。
　

**氏名黙秘** · 2018/05/30(水) 07:34:50.55

　本人が無権代理行為を追認拒絶した後に、無権代理人が本人を相続
した場合、追認拒絶の効果を援用できるか。
　この場合、本人が無権代理行為を追認拒絶した以上、そのとき無権
代理行為の効果は無効に確定し、その後無権代理人が本人を相続した
場合でも、追認拒絶の効果を援用できると解する。
　これに対して、本人の追認拒絶の有無によって違いが生じるのは均
衡を失するとの批判もある。しかし、本人が追認拒絶して無権代理行
為が無効に確定している以上、本人死亡という偶然的事情によって相
手方に対して追認拒絶を援用しえなくなることはかえって不合理であ
るし、追認拒絶の効果を援用しても相手方に不測の損害を与えるわけ
でもない。

**氏名黙秘** · 2018/05/30(水) 18:42:20.39

論証集の使用の有無じゃなくて、論証が書けるかが重要なんだから、
別に問題演習を通じて頭に入れていくのでも良いし、論証集で覚えるのでも良いと思うが

俺は、問題演習で論証押さえて、答練とかでのメモを論証集に書いて論証集は総復習用にしてた
だから、論証集を使ってないという事でも無いけど、論証集を使って論証を覚えたという訳でも無い
これが正しいという確信も無いけど

**氏名黙秘** · 2018/06/02(土) 16:26:13.92

問題演習でもいいけれど論証の統一性に難有りかな。一応予備校等が出しているものは論証間の整合性が取れているはず。

**氏名黙秘** · 2018/06/14(木) 09:43:41.48

　　　　 ┓　そだねー
　　　／⌒＼
　　 (ﾟдﾟ　＿)　ﾂﾂﾂｰｰｰ
￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣

**氏名黙秘** · 2018/06/14(木) 10:01:14.48

　　　　 ┓　そだねー
　　　／⌒＼
　　 (ﾟдﾟ　＿)　ﾂﾂﾂｰｰｰ
￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣

**氏名黙秘** · 2018/06/15(金) 11:11:52.47

実際の訴状、答弁書、準備書面で論点の論証のようなことを書くことが
ほとんどないのだから、司法試験の問題をもっと工夫すべき。
法学部とロースクールの課程で、その辺のことは当然終わってるって前提の試験なんだから、
もっと実務を意識した試験にすべき。